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国土部门不可越权处罚施工单位——对《用地违法施工单位不停工应受罚》一文的探讨
编辑:海南房产网 发布日期:2016-09-10 00:00:00 有效期:发布当天 阅读 861 次
头先,国土资源主管部门查处土地违法案件应有法可依。根据《查处土地违法行为立案标准》规定,法律、法规和规章未规定法律责任的,不予立案。现行《土地管理法》及其相关的法律没有规定用地违法施工单位不停工的法律责任。
其次,国土资源主管部门不能超越职权对建筑违法行使处罚权。原文提出乙公司是在明知甲公司未申领施工许可证的情况下擅自动工建设的,主观上明显具有过错;《建筑法》第八条规定了申领施工许可证应当具备的条件之一是“已经办理该建筑工程用地批准手续”。但是,该条还规定了申领施工许可证应当具备的另一个条件是“已经确定建筑施工企业”。也就是说,法律没有限定“确定施工企业”应在“申领施工许可证”之前。《建筑法》第六十四条规定了未取得施工许可证擅自施工的法律责任。法律没有规定施工企业有权利和义务监督建设单位申领施工许可证和办理合法用地手续,而且对建筑违法行为的管辖是建筑行政主管部门。
较后,国土资源主管部门可以依法对拒绝停止施工的设备、建筑材料予以查封,有效制止土地违法行为。《土地违法案件查处办法》第三十六条规定,依法受到限期拆除新建的建筑物和其他设施处罚的单位和个人,继续施工的,作出处罚决定的土地管理部门有权对继续施工的设备、建筑材料予以查封,并发出《查封决定书》,达当事人。《土地监察暂行规定》第十四条也作了相应的规定。在查封过程中,施工单位是被查封人的应积极配合,因查封所受的损失可以按照建筑合同及有关法律法规向建设单位追偿。如果被查封人抗拒查封,国土资源管理部门应当提请公安机关依照治安管理处罚法的有关规定处罚。在发出《责令停止土地违法行为通知书》到作出行政处罚决定之间和对处罚限期拆除以外的土地违法行为,不停止施工不能依该规定查封。
笔者建议,各级国土资源主管部门一方面要提高行政效率,尽快作出处罚决定,对拒绝停止施工的依法查封;另一方面争取人大、政府和有关部门的支持,出台相应的地方法规、规章或建立国土资源执法新机制,及时制止国土资源违法行为。如《四川省土地监察条例》第十八条规定,国土资源行政主管部门发出《责令停止土地违法行为通知书》或者《责令停止使用土地通知书》后,非法占地行为不立即停止的,土地监察人员应当当场予以制止;拒不停止的,查封其继续施工的工具、设备和建筑材料。对有可能严重危及社会公共利益或公民生命安全,必须立即拆除的,国土资源行政主管部门报经同级人民政府批准后予以强制拆除。另外,本报曾刊登的江苏省仪征市建立土地执法快速反应机制的做法,也具有很好的借鉴意义。仪征市国土资源局与仪征市人民法院共同设立了查处国土资源违法案件快速反应机制,市国土资源局执法监察大队与基层国土资源所发现各类国土资源违法行为后,要迅速制止,当即下达《制止违法行为通知书》,从案件调查到报法规监察科为5公里,法规监察科审理和移市法院申请强制停工为3公里,法院从受理到执行查封时间为7公里。
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